東京地方裁判所 昭和５１年（行ウ）６号 判決 1979年8月30日
原告 有限会社阪神観光
被告 中央労働委員会
補助参加人 大阪芸能労働組合
主文
被告が、原告を再審査申立人とし補助参加人を再審査被申立人とする中労委昭和四九年（不再）第二〇号事件について発した昭和五〇年一一月五日付命令は、これを取消す。
訴訟費用中、補助参加によつて生じた部分は補助参加人の負担とし、その余は被告の負担とする。
事実
第一当事者の申立
一 原告
１ 主文第一項同旨
２ 訴訟費用は被告の負担とする。
二 被告及び補助参加人
１ 原告の請求を棄却する。
２ 訴訟費用は原告の負担とする。
第二当事者の主張
一 原告
１ 補助参加人は、大阪府地方労働委員会に対し、原告を被申立人として不当労働行為救済の申立てをし、同委員会は、昭和四九年四月一三日付で別紙二の命令書記載のとおりの命令（以下「初審命令」という。）を発した。原告は、初審命令を不服として被告に対し再審査の申立てをしたところ、被告は、昭和五〇年一一月五日付で別紙一の命令書記載のとおりの命令（以下「本件命令」という。）を発し、右命令書は、同年一二月二一日原告に交付された。
２ 本件命令は、原告が団体交渉拒否及び支配介入の不当労働行為を行つたと判断しているが、右判断は、以下に述べるとおり、補助参加人が労働組合法（以下「労組法」という。）第五条第一項により労組法所定の救済適格を有する労働組合であるとしている点及び原告が労組法第七条の使用者であるとしている点に誤りがあるので、本件命令は取消されるべきである。
（一） 労組法第五条第一項による救済適格の欠缺
補助参加人は、下記のとおり、労組法第五条第二項第三、四号の規定に適合しないうえ、同法第二条但書第一号に牴触する組合であり、加入者である阪神在住の芸能人の待遇を含む福利共済に当る一種の社会団体にすぎないものであつて、補助参加人に対する団体交渉の拒否が不当労働行為を構成することはありえない。
(1) 労組法第五条第二項第三号は、組合規約の必要的規定事項として組合員がその労働組合のすべての問題に参与する権利及び均等の取扱を受ける権利を有することを定めているが、補助参加人は使用者を異にする約四〇〇名の楽士らによつて組織されているものであつて、特定の組合員の労働条件の維持改善等の問題は使用者を異にする他の組合員にとつて直接利害関係がないから、個々の組合員をすべての問題に参与させ、かつ均等に取扱うことは不可能である。しかも補助参加人は所属組合員の勤務先、住所、収入等を明確に把握していないからなおさらである。従つて、補助参加人は右同号に適合する労働組合ではない。
(2) 労組法第五条第二項第四号は、組合規約の必要的規定事項として「何人も、いかなる場合においても、人種、宗教、性別、門地又は身分によつて組合員たる資格を奪われないこと。」と定めているが、職種によつて組合員資格を制限することも同号に違反するものと解すべきところ、補助参加人は阪神地区の楽士によつて組織された楽士組合であつて、職種により加入資格を制限する労働組合であるから、右同号に適合する労働組合ではない。
(3) 向田勝彦及び小西之則は補助参加人の組合員であるが、右両名はそれぞれ向田バンド及び小西バンドのバンドマスターであり、それぞれ各楽団の編成、楽器の割振り、楽団員の採用、解雇、欠員補充、出演料の配分、出退勤管理、演奏技能の教育訓練等楽団の維持管理に関する業務をすべて担当処理しているものであるから、仮に原告と右両名の間に雇用関係があるとしても、右両名は、人事労務管理の執行責任を負う労働者であつて、労組法第二条但書第一号所定の「雇入解雇昇進又は異動に関して直接の権限を持つ監督的地位にある労働者」に該当する。従つて、補助参加人は、右同号に牴触する労働組合である。
（二） 原告と楽団員との使用従属関係の不存在
被告は、本件命令において、原告を労組法第七条の「使用者」であると判断しているが、原告における各楽団の出演等の実態は、次のとおりである。
(1) 小西バンド及び向田バンドと原告が契約を締結した際、右各バンドはバンドが一体として演奏してテストを受け、これの演奏力が評価されたものであつて、右各バンドの個々の楽団員の技能、経歴、人物等が評価されたものではない。
(2) 右各バンドは、過去数年間に所属の楽団員の入れ替えを相当数行つているが、その入れ替えは各バンドのバンドマスターの責任において行つている。また、右各バンド所属の楽団員の欠勤の際に短期間補充するエキストラの採用も各バンドのバンドマスターが行つているのであつて、原告はこれに関与したことがないから、各バンドの構成員を具体的に知らない。なお楽団員の他社出演も自由であり、欠勤についても制裁はない。
(3) 原告は、各楽団員に賃金を支給するのではなく、右各バンドの演奏料としてバンドマスターに一定額を支給し、これを受領したバンドマスターは自己の分も含めて所属する個々の楽団員の演奏報酬を決定し分配している。
(4) 原告の従業員については、就業規則の適用があるのをはじめ出勤簿又はタイムレコーダーによる遅刻早退等の時間管理、賃金管理等の労務管理がされているが、楽団員については右規則の適用はなく、右のような管理もされていない。
(5) 原告は、右各バンドの個々の楽団員に対し演奏ないし演奏技術等について直接指示ないし注意を与えたことはない。
(6) 原告は、楽団員控室に、飲酒演奏の禁止、ホステスとの雑談禁止、とばくの禁止、たばこの後始末等を記載した「バンドマンの心得」を店主名で貼付したことがあるが、これは労務管理の目的で貼付したものではなく、原告の施設所有権に基づく利用者の禁止事項を定めたものである。
以上のとおり、原告は、小西バンド及び向田バンドの各バンドマスターである小西及び向田と右各バンドの演奏請負契約を締結したものであり、原告と各バンドの個々の楽団員との間には何らの契約関係がないうえ、個々の楽団員の出欠勤、代演又は個々の楽団員が他社で出演することも自由であるから、原告が各バンドのバンドマスターを含む個々の楽団員の労働力を排他的に支配しているということはできない。
従つて、原告と各バンドのバンドマスターを含む個々の楽団員とは使用従属の関係がなく、原告は労組法第七条の使用者に該当しないから、本件命令はこの点において判断を誤つている。
二 被告及び補助参加人
１ 請求原因１の事実は認める。
本件命令の理由は別紙一の命令書記載のとおりであつて、被告が認定した事実及び判断には誤りがなく、本件命令は正当である。
２ （一） 同２（一）の主張は争う。
（二） 同２（二）の主張は争う。
原告と楽団員との関係は、楽団員らが一定時間原告の経営するキヤバレー「ナナエ」において楽団演奏という内容の労務を提供するものであつたから、楽団員の労働力は一定時間原告において排他的に支配掌握されていた。しかも、原告は、小西及び向田両バンドマスターを介して楽団員の人事管理をし、また、業務遂行上の指揮命令も右両名に一任していたのであつて、楽団員を直接支配していなかつたからといつて、原告と楽団員との間に使用従属の関係がないということはできない。
第三証拠<省略>
理由
一 原告主張１の事実は当事者間に争いがない。
二 本件命令の違法事由について検討する。
１ 原告は、本件命令は、原告を労組法第七条の「使用者」と判断しているが、原告と向田バンド及び小西バンドの各バンドマスターである向田及び小西並びにその各楽団員らとの間には使用従属の関係がなく、原告は、同条の「使用者」に該当しないから、被告の右判断は誤つている旨主張する。
同条にいう「使用者」とは、不当労働行為の救済を求める労働者との間で使用従属を内容とする直接の契約関係に立つ者をいうものと解されるところ、本件においては、原告と向田及び小西との間に一定の契約関係が存することは、原告の認めるところであるが、原告と右両名を除く各バンドの楽団員との間で右のような内容の契約が明示的に締結されたことを認めるべき証拠はない。そこで、原告と右両名との間の契約関係が右のような内容のものであるか否か、及び原告と右両名を除く各バンドの楽団員との間で、右のような内容の契約が黙示的に締結されたか否かを以下検討する。
（一） 成立に争いのない乙第二九、三〇号証、第三三号証、第三七号証、第三九号証、第四一号証、第四三、四四号証、第五三号証、第五五号証、第六五ないし第六八号証、第七五ないし第七七号証、第八〇、八一号証、証人安川太一の証言により真正に成立したものと認められる甲第四号証の一、二（但し乙第三七号証、第四一号証、第八〇号証のうちいずれも後記措信しない部分を除く。）及び証人安川太一、同向田勝彦の各証言（但しいずれも後記措信しない部分を除く。）によれば、次の事実が認められる。
(1) 原告は飲食店営業（キヤバレー）を目的とする会社であり、肩書地においてキヤバレー「ナナエ」を営業している。「ナナエ」においてはかねて二ないし三の楽団が交替でシヨーの伴奏をしたり、ダンス音楽等を演奏していたが、昭和四四年六月ころシヨーの伴奏を担当していた原田バンドが解散した。そこで原告は原田バンドの一員であつた小西之則にバンドを編成して「ナナエ」で演奏することを依頼し、同人は八人編成により小西バンドを結成して、「ナナエ」においてダンス音楽を演奏するようになつた。
一方、原田バンドの後をついでシヨーの伴奏を担当していた林バンドが臨時のものであり、シヨーの伴奏を担当する楽団（以下「シヨーバンド」という。）が必要であつたため、原告は芸能関係のあつせんをしていた保川某にシヨーバンドの紹介を依頼し、保川は、これを小西に依頼した。小西は、同年六月ころ、知人の向田勝彦に対し「ナナエ」におけるシヨーバンドの演奏料が一人当り平均六万五〇〇〇円で九人編成の楽団だと五八万五〇〇〇円となること及び楽団の演奏時間、「ナナエ」の休業日等について説明をし、シヨーバンドの結成を勧めたため、向田はこれに応じ、以前同じ楽団で共に仕事をしたことのある者等を集めて九人編成の向田バンドを結成し、同年六月末ころ、「ナナエ」において原告のテストを受けた。右テストに立会していた原告の下坂裕一専務取締役は、知人の八馬奏一や保川らの意見を徴したうえ、向田バンドの起用を決めた。保川と小西は、下坂専務に向田バンドが実際に「ナナエ」において演奏する際には、必ずしもテストを受けた際のメンバー全員がそろうとは限らない旨告知したが、下坂専務は、テスト時の演奏技術が維持されていればかまわないとして、右テスト終了後向田に保川及び小西を通じて八月一日から出演するよう伝えさせ、さらに小西をして向田らに「ナナエ」での楽団の演奏時間は午後六時三〇分から同一一時三〇分までであり、演奏料は一〇日分宛を毎月二日、一二日、二二日に支給される旨説明させた。なお、採用を決定した下坂専務は、契約後も楽団の構成員については特に関心を示さず、向田を除くその余の楽団員の氏名、住所、担当楽器、報酬分配方法及び各人の受取額等についてはこれを向田に確認しようとせず、同人からの申出もなかつた。
(2) 原告においては従業員を採用する場合には、いわゆるボーイのそれを除き、すべて履歴書を提出させたうえ面接試験（技術テストを含む。）を行つてこれが採否を決め、採用者からは身元保証書を徴し、またボーイ希望者にはこれまでの履歴を略記した略歴書を提出させ、面接を行つて採否を決めている。しかし、前記楽団員の起用に際しては、書面による契約を取交していないのは勿論、右のような採用のための手続もとらなかつた。向田バンド及び小西バンドにおいては、現在に至るまでほとんど毎年数名の楽団員が交代しているが、楽団員の入団は向田及び小西が独自にその採用を決め、退団も同人らに通知しただけで行われ、楽団員の入退団については原告は全く関与せず、自ら又は向田及び小西を介して前記のような採用手続はとつていなかつたのみか、向田及び小西からは楽団員交代の通知もなく、僅かに原告は後記（二）(3)の所得税の申告手続をとる過程において「ナナエ」において音楽演奏に従事している楽団員の氏名を知り得たのみである。
(3) 小西バンド及び向田バンドは前記(1)記載の時間内は原告の拘束を受けたが、その余の時間帯は全く拘束を受けず、他社出演も自由であつた。
(4) 前記のとおり、小西バンドは八人編成であり、向田バンドは九人編成であるが、小西バンドの昭和四四年六月当時の構成員は、昭和四六年に一名、昭和四八年に一名、昭和四九年に四名が入替り、昭和五〇年現在残つているのは、バンドマスターの小西と高山三造のみであり、向田バンドの昭和四四年八月当時の構成員で昭和四八年三月当時残つていたのは、バンドマスターの向田と松本英俊、沢目政明、徳島庄八郎の四名のみであり、更に現在は右沢目も向田バンドから退団している。
(5) 右各楽団の演奏の対価は、昭和四四年八月当時、小西バンドが月額四八万円、向田バンドが月額五八万五〇〇〇円であつて、原告は、右金額を三回に分割して（毎月一日から一〇日までの分として一二日に、一一日から二〇日までの分として二二日に、二一日から月末までの分として翌月二日に支払われている。）、右各楽団のバンドマスターである小西及び向田に演奏料名下に支払い、同人らが同人ら名義でこれを受領していた。個々の楽団員の演奏報酬は、小西及び向田が各楽団員の演奏能力等を考慮して全く独自に決定し、原告の了解を得たこともまたこれを報告したこともなく、従つて原告は、個々の楽団員の演奏報酬額の決定について関与していなかつた。なお、小西バンドでは原告から支給される演奏料で楽団を維持できない場合には構成員をへらしてやりくりをしていた。また、その後演奏料が増額されているが、いずれも各楽団員個人を対象にその技能等を基準にしてその報酬を決定しこれを合算して新演奏料を定めているわけではなく、楽団を単位にし物価上昇率等を考慮してこれを定めていた。欠勤した楽団員の代役としていわゆるエキストラが出演しても、右エキストラに対する報酬を前記演奏料とは別に原告において支払い又は負担したことはなく、エキストラに出演を依頼した向田又は小西バンドにおいてこれを支払つていた。右各バンドがエキストラも起用せず、バンドの編成人数を著しく欠いて出演した場合にも、原告は各バンドの演奏料を減額することはなかつた。
(6) 原告においては楽団員以外の従業員に対しては出勤簿又はタイムレコーダーを備えつけ、始業に際しては業務遂行上の指示をし、かつ、日常の勤務態度についても勤務評定を行うなどかなり厳格な労務管理を行つているが、楽団員については右のような時間管理がないのは勿論直接又はバンドマスターを介して勤務評定を行つたこともなく、労務管理は一切行つていなかつた。従つて、各バンドが構成員を欠きあるいは欠勤者の代役としてエキストラを起用して演奏した際にも、楽団員の欠勤、遅刻、早退については注意や制裁を行わず、他方楽団員からも欠勤等の届出は原告に対しては事前事後を問わず一切なされていなかつた。
(7) 各楽団の演奏については原告が「ナナエ」において特別の催しを企画する際には、その雰囲気に合つた音楽の演奏を依頼することがあつたが、それ以上に具体的に演奏形式、演奏曲目を指示することはなく、各バンドのバンドマスターである小西及び向田が曲目の選定、演奏の指揮をし、向田バンドがシヨーの伴奏をする際には、シヨーに出演するタレント等関係者との間でシヨーの進行と伴奏及び効果について打ち合せたうえで行つていた。
以上の事実が認められ、前記乙第三七号証、第四一号証及び第八〇号証、証人安川太一及び同向田勝彦の各証言並びに参加人代表者尋問の結果中右認定に反する部分は措信しえず、他に右認定を覆えすに足りる証拠はない。
以上の事実、殊に向田バンド起用の際の経緯、各楽団員の採用及び退団の際の実態及び手続、楽団員交代の告知の有無、各楽団に対する演奏料の計算方法及び支払態様、各楽団員への演奏報酬の支払方法及び支払額の決定方法、原告が向田及び小西を含む各楽団員につき直接、間接を問わず労務管理と目すべきものを行つておらず、向田あるいは小西が自己のバンドの内部の管理一切を行つている事実に徴すると、向田バンドは向田が、小西バンドは小西がそれぞれ自己の名義と計算において経営している楽団というべきであつて、右両名を除く楽団員らは、各人が原告に対し直接出演ないし演奏する義務を負つている関係にはないものといわなければならない。この点について、向田及び小西が楽団員の採用及び退職、各人の受領すべき報酬額の決定等について原告から一切の権限を委ねられていたものと解して、右両名以外の楽団員も原告と直接の契約関係に立つ者であつたとすることは、音楽演奏業務の特殊性を考慮に入れても、使用者が自己の社員たるべき者に対して行使する権限を余りに広汎に右両名に委ねたこととなり、通常の契約当事者の合理的意思に反し、相当でないものと考えられる。それ故、向田バンド及び小西バンドが「ナナエ」において演奏しているのは、原告と右各バンドを率いる向田及び小西との間の音楽演奏請負契約に基づくものと認めるのが相当である。
なお、成立に争いのない乙第七二、七三号証、丙第三、四号証、第八号証には向田及び小西を含む各楽団員らは各自原告から賃金を受領していたかのごとき記載があるが、右各書証の記載に徴すると、右は向田及び小西らが原告に対し演奏料の値上等を要求するに際し、各自の配分額を賃金という名称で表示したものにすぎないものと認めるのが相当であるから、なお右判断を妨げる資料とはなし難いものである。
また、成立に争いのない乙第一七ないし第二一号証、丙第六号証の一、二には、原告の専務取締役下坂裕一らが「解雇」、「従業員バンド」等の、各楽団員らが原告と直接雇用契約を締結していることを前提とするような発言をした旨の記載があるが、右各書証並びに前掲乙第四一号証及び第四四号証によれば、右各発言は、補助参加人組合が各楽団員の労働条件について原告に交渉を申し入れた後になされたものであつて、文字どおり「解雇」ということばが使われたのではなく、そのような楽団はやめてもらうとの趣旨が述べられたものであり、その他の発言は、組合本部の人を除いて「ナナエ」に出演している楽団員との間でのみ交渉したいとの趣旨のものであつたことが認められるので、右各書証の記載も右判断を妨げる資料とはならない。
よつて、向田及び小西を除く楽団員と原告との間では黙示的にも前記のような内容の契約が締結されたものと解することはできないから、原告は右楽団員との間において労組法第七条の「使用者」の立場に立つものではないというべきである。
また前記のとおり向田および小西において独自に楽団員の採否を決め、各楽団員を管理し、かつ、指揮監督している反面、原告からは労務管理ないし指揮監督を受けていない事実に徴すると、原告と向田及び小西との間には使用従属の関係があるとは認められず、原告は、右両名との関係でも労組法第七条の「使用者」ということはできない。
（二） 尤も前掲甲第四号証の一、二、乙第三三号証、第三七号証、第三九号証、第四一号証、第四三、四四号証、第六五ないし第六八号証、第七五ないし第七七号証、証人安川太一及び同向田勝彦の各証言によれば、次の事実が認められる。
(1) 小西バンドは昭和四四年六月から、向田バンドは同年八月一日から「ナナエ」において音楽演奏をしているが、演奏時間は一つの楽団が午後六時三〇分から午後一〇時三〇分までの間に約三〇分間宛四回、他の楽団が午後七時から午後一一時までの間に約三〇分間宛四回であり、両楽団共概ね約四時間拘束を受けている。
(2) 原告は楽団員らに対し給与所得税の源泉徴収を行つている。
(3) 楽団員が交代した場合、小西及び向田においてその都度原告に報告することはなかつたが、翌年一月、各楽団員の記載した「給与所得者の扶養控除等申告書」を提出することによつて右交代の事実は、原告に知り得るものとなつていた。
(4) 原告は「ナナエ」において特別の催しを企画した際には各楽団に対し、その催しの雰囲気に合つた音楽の演奏を依頼したことがあつたほか、営業部長において各バンドの演奏の良否等につき日報に記入し、拙劣な演奏に対してはバンドマスターに注意を与えていた。また、かつて楽団員の中に明らかに演奏技術が著しく劣る者がいたため、原告の営業部長がバンドマスターにその旨指摘したことがあり、その翌日から右楽団員は出演しなくなつたことがあつたし、楽団員が客席に背を向けて演奏していたことがあつたため、これをバンドマスターに注意したこともあり、更に客席の状況に応じ楽団の音量の調整をバンドマスターに指示したこともあつた。
(5) 昭和四四年八月当時楽団員らの控室には店主名をもつて、飲酒演奏の禁止、ホステスとの雑談禁止、とばくの禁止並びにたばこの後始末の注意等を内容とする「バンドマンの心得」が貼付され、楽団員がくわえたばこで「ナナエ」のホールを歩いたときや楽団員らが客席に呼ばれて飲酒したときには営業部長から注意がなされた。
(6) 原告には営業部長を会長とし、慰安旅行、慶弔活動等を目的とする従業員の親睦団体「ナナエ会」があるが、向田及び小西らを含む楽団員らは全員これに加入し、各人月額二〇〇円の会費を納入していた。なお積立金額が慰安旅行の費用に充たない場合は原告において不足額を負担していた。
しかし、前記(1)のように、小西バンド及び向田バンドが一定時間原告から拘束を受けるのはその請負つた仕事の性質上当然のことであり、このことから原告と右各バンド構成員との間で使用従属を内容とする契約が締結されていたものということはできない。
前記(2)の原告がバンドマスターを含む楽団員に対し所得税の源泉徴収を行つていたとの点は、前掲乙第三七号証、第三九号証、第四一号証、第六五ないし第六八号証、第七七号証、証人安川太一の証言によつて認められる事実、すなわち前記のとおり原告において個々の楽団員の報酬額の決定に関与せず、その額を把握していなかつたので、小西バンドの楽団員の分については、同バンドの楽団員が毎年一月小西を通じて原告に提出している「給与所得者の扶養控除等（異動）申告書」の右上角の欄外に記入された報酬額に基づいて所得税を計算しており、向田バンドの楽団員の分については、同バンドの楽団員が向田を通じて原告に右申告書を提出する際に向田が別の用紙に記載した楽団員の報酬額に基づいて所得税を計算していること、そして右申告書等に記載された各バンドの楽団員の報酬額は、申告されている楽団員の人数が実際の人数よりも多いために、実際に個々の楽団員が受取る報酬額よりも少ない額になつていたこと等の事実に徴すると、原告が行つていた源泉徴収は原告が所得税法上の徴収義務者としてこれを行つていたものではなく、原告が楽団員の税金対策のため便宜をはかり、その実質収入を少しでも多く確保すると共に、原告が納付すべき源泉徴収税額を少なくするためにしていたにすぎないことが明らかである。
前記(3)の原告に対する楽団員交代の報告は、前掲乙第三七号証、第四一号証、第七七号証によれば、前記(2)の所得税の源泉徴収を行うためになされたものであり、しかも原告に報告された氏名は必ずしも本名ではなく、また前記のとおり楽団員の数も実際のそれとは異ることが明らかであり、原告に楽団員の管理を行わしめるためになされたものとはいえない。
前記(4)のように、原告が各バンドに対し催しにあつた音楽の演奏を依頼したり、拙劣な演奏や客に対する失礼な態度があつた場合注意を与えあるいはバンドマスターに対しこれを指摘することは、音楽演奏を依頼するものとして当然のことであり、また、前記(4)の事実によれば原告が演奏技術の著しく劣つた者を解雇したものとはいい難い。原告がバンドマンの心得として各楽団員に対し前記(5)のような事項を禁止しあるいは前記(5)のような注意を与えたとしても、それは自己の管理する施設内で接客業務を営むものが同施設内で音楽演奏を行う者に対し施設を管理し社内秩序を維持するためにする注文として当然のことである。
前記(6)の「ナナエ会」は右に認定したように同一の職場に働く者の親睦を深めるための団体であり、前記乙第三七号証、証人安川太一の証言によれば、向田らも現に「ナナエ」において演奏活動をしていたため、右会への加入を認められたものにすぎないことが明らかである。
従つて前記(1)ないし(6)の事実はいずれも原告と向田及び小西並びに各楽団員との間に使用従属を内容とする契約関係が成立していると解すべき根拠にはならないものであり、前記（一）の判断を妨げうるものではない。
三 そうだとすると、原告が向田及び小西並びにその各楽団員との関係で労組法第七条の「使用者」に該当することを前提として、補助参加人の救済申立を認容して発した初審命令を維持し、原告の再審査申立を棄却した本件命令は、その余の点について判断するまでもなく、違法な行政処分として取消すべきである。
四 よつて、原告の本訴請求は理由があるからこれを認容することとし、訴訟費用の負担について民事訴訟法第八九条、第九四条を適用して、主文のとおり判決する。
（裁判官 桜井文夫 福井厚士 仲宗根一郎）
（別紙一）
命令書（再審）
（中労委昭和四九年（不再）第二〇号 昭和五〇年一一月五日 命令）
再審査申立人 有限会社阪神観光
再審査被申立人 大阪芸能労働組合
主文
１ 初審命令主文を次のとおり変更する。
初審命令主文第三項を主文第四項とし、主文第二項中記の(3)を削り、同項を主文第三項とし、主文第一項の次に次の一項を加える。
「２ 被申立人は、昭和四七年一一月一七日付内容証明郵便をもつて申立人組合員向田勝彦に対してなした請負契約解除予告通知を撤回しなければならない。」
２ その余の本件再審査申立てを棄却する。
理由
第一当委員会の認定した事実
１ 当事者
(1) 再審査申立人有限会社阪神観光（以下「会社」という。）は、肩書地においてキヤバレー「ナナエ」および料理飲食店「富裕」を営む会社で、その従業員は約二〇〇名である。
(2) 再審査被申立人大阪芸能労働組合（以下「組合」という。）は、風俗営業を営む企業において音楽演奏業務に従事する者約三〇〇名で組織するいわゆる合同労組である。
会社における組合員（以下「分会員」という。）は、本件審問終結当時八名で、ナナエ分会（以下「分会」という。）を組織している。分会員八名のうち、向田勝彦、小西之則、松本英俊、徳島庄八郎、沢目正明の五名は昭和四四年八月一日以降、大藤勝は昭和四五年五月一日以降いずれも継続して「ナナエ」の楽団演奏の業務に従事しており、他の二名については明らかでない。
２ 楽団の編成経過
(1) 昭和四四年六月ごろ、それまで約三年間にわたり「ナナエ」でシヨーの伴奏を担当していた楽団が解散し、その楽団の一員であつた小西がバンドマスターとして小西ら楽団員八名で構成される楽団（以下「小西バンド」という。）を編成した。小西バンドはナナエでダンス音楽やムード音楽の演奏を担当することになつたため、シヨーの伴奏を主として担当する楽団（以下「シヨーバンド」という。）が必要となつた。
そこで会社は、「ナナエ」のシヨーに出演する歌手や踊子をあつせんしていた保川プロダクシヨンの保川某に、適当なシヨーバンドがいないかと相談し、保川は小西にシヨーバンドを編成できる人を探してほしいと依頼した。
(2) 同年六月中ごろ、小西は、知人であつて大阪市北区の喫茶店「慕情」の楽団員であつた向田に対して、バンドマスターとしてシヨーバンドを編成し「ナナエ」で楽団演奏をするよう勧誘した。その際小西が挙げた条件等は次のとおりである。
<１> 楽団の人員は九名とし、その編成は向田に一任する。
<２> 楽団の一カ月の演奏料は、楽団員一人当り手取り六万五千円として九名分の合計金五八万五千円とする。
<３> 契約期間は一年とし、その間問題がなければ期間を自動延長する。
<４> 「ナナエ」の営業時間は午後五時三〇分から同一一時三〇分までで、楽団の演奏時間は午後六時三〇分から同一一時二〇分までである。
<５> 休日は毎月第二日曜日、第三日曜日および年末年始の一二月三一日から一月二日までの間である。
<６> 楽団員に対して給与所得税の源泉徴収を会社が行う。
<７> その他細部については、会社の規則や指示に従う。
(3) 向田は小西の勧誘に応じて、過去に同じ楽団で仕事をしたことのある者等を集めて向田をバンドマスターとして、向田ら九名で構成される楽団（以下「向田バンド」という。）を編成し、六月末ごろ「ナナエ」のステージで会社のテストを受けた。
このテストには、会社専務取締役下坂裕一、保川、小西、八馬奏一等が立ち会つた。テストは五曲ほど演奏して終り、向田ら九名は会社の指示に従つて近くの喫茶店で待機していると、保川、小西が来てテストに合格したことを告げ、概ね次の諸条件を示し、向田らはこれに合意した。
<１>昭和四四年八月一日から「ナナエ」で仕事をしてもらうこと、<２>演奏時間は午後六時三〇分から同一一時二〇分までの間で、実際の出演時間は営業部長または保川の指示に従うこと、<３>演奏料は毎月二日、一二日、二二日に三分の一ずつ一括して向田に交付し、分配は向田に一任すること。
しかし、これらの諸条件は、契約書として取り交わされていない。
なお、テストに立ち会つた八馬は、その当時は宝塚歌劇団音楽部にピアノ奏者として勤務しており、同歌劇団音楽家労働組合の執行委員であつたが、昭和三八年ごろには「ナナエ」で楽団員あるいはバンドマスターとして働いていたこともあり、下坂専務の長年の知己であつて会社の顧問あるいは音楽部長のような立場にあつて音楽に関する助言をしていた者である。
３ 会社における楽団員の出演等の実態
向田バンドおよび小西バンドは、昭和四四年八月ごろから「ナナエ」で演奏業務に従事していたが、その出演等の実態は次のとおりであつた。
(1) 楽団演奏業務の対価は、昭和四四年八月から向田バンドが月額五八万五千円、小西バンドが月額四八万円であつたが、昭和四八年一二月からは向田バンドが月額七三万八千円、小西バンドが月額五三万一千円に増額された。そして、各バンドマスターは、毎月三回にわけ演奏料名儀でこれを受領し、その中から自らの取り分を差し引いて残額をその所属楽団員に分配していた。
(2) 会社は、向田バンドの採用の際、楽団員の各自について住所、氏名、年令、配分額、扶養家族等の報告を受けたが、その後の楽団員の退団または入団については楽団全体としての演奏水準が著しく低下しない限り向田に一任していた。
しかし、小西バンドについては、昭和四六年一二月ごろ会社は、楽団員一名を技量が劣悪であることを理由として小西に指示して退団させたことがあつた。
(3) 楽団員の欠勤を短期的に補充するエキストラ（臨時雇）および退団に伴う後任者の募集については、楽団員全員が協力してこれにあたり、後任者の配分額は概ね前任者と同額であつた。
なお、後任者の氏名について小西バンド、向田バンドは、その都度会社に通知することなく、毎年一月「給与所得者の扶養控除等（異動）申告書」を会社に提出していた。
(4) 楽団員以外の従業員については、出勤簿またはタイム・レコーダーが備え付けられているが、楽団員についてはこれがなかつた。
しかし、支配人は毎日、楽団員の人員の不足、音の良否等を点検し、日報に記入して会社に報告していた。
(5) 会社は、楽団に対して歌謡調、ジヤズ、ハワイアンといつた包括的な旋律の流れやその場の雰囲気をもりあげるといつた指示、あるいは客のリクエスト曲の演奏をバンドマスターに指示することがあつたが、そのほかの番組作成、演奏曲目の特定、演奏指揮などについては、会社にその能力を欠いていたためバンドマスターに任せていた。
しかし、楽団の演奏に対し演奏技術、音質については、保川または営業部長がバンドマスターに「音がおかしいじやないか。」「あれを何とかしてくれへんか。」等と指摘し、音量についても客席の状況にあわせて調節するよう指示することがあり、楽団員の人員の不足については営業部長がバンドマスターに注意することがあつた。
(6) 演奏時間は、午後六時三〇分から同一一時二〇分までの間である。
(7) 楽団員の控室はホステスの更衣室の一部があてられており、同控室には昭和四四年八月当時、店主名をもつて「バンドマンの心得」が貼付されていた。同心得には飲酒演奏の禁止、ホステスとの雑談禁止、とばくの禁止、たばこの後始末の注意等が記載されており、楽団員が「ナナエ」のホール内をくわえたばこで歩いたときや楽団員が客席に呼ばれて飲酒をしたときには、営業部長に呼ばれて注意を受けることがあつた。
(8) 会社は、昭和四五年一月以降、毎月の休業日を廃止し、年間の休日を年末年始の休業日である三日間のみとした。そのため楽団員の毎月二日間の休日もなくなつたが、昭和四七年五月以降は後記事情により、向田バンドは毎週日曜日、小西バンドは毎週月曜日あるいは火曜日を休日として演奏業務を行わなくなつた。しかし、向田バンドが休む日曜日には小西バンドがシヨーの伴奏も行う等、両バンド間で演奏に支障のないようにしている。
(9) 会社には営業部長を会長とする「ナナエ会」と称する親睦会があり、楽団員もこれに加入している。会費は役付従業員、ホステスおよび楽団員は月額二〇〇円、その他の従業員は月額一〇〇円であり、楽団員の会費の徴収は、演奏料から会社が控除していた。ナナエ会の活動は、慰安旅行ならびに慶弔時の祝金および見舞金の支給等であり、慰安旅行に要する経費が会費の積立金額を超過するときは会社が超過分を負担していた。
４ 組合と会社の関係
(1) 向田ら楽団員は、昭和四五年一月ごろから保川を通じて、再三にわたり演奏料の引上げを要求した。しかし、会社がこれに応じず、また、毎月の休日も前記のとおり昭和四五年一月以降廃止されたこと等から、これに不満を抱いた楽団員の間で昭和四六年一二月ごろから労働組合結成の気運が起つた。そして翌四七年二月四日、向田バンドの全員（当時八名）および小西は組合に加入し、即日分会を結成した。
(2) 二月七日組合は、会社代表取締役下坂七重に対して、<１>二月分の賃金より分会員一名につき月額一万円の増額 <２>労働基準法の遵守、特に休日の実施および賃金支払形態の改善 <３>労働協約の締結等を内容とする要求書を提出するとともに、同月一二日までに団体交渉を開催するよう申し入れた。
(3) しかし、会社が指定期限を過ぎても団体交渉に応じなかつたため、組合は二月一六日、兵庫県地方労働委員会（以下「兵庫地労委」という。）に団体交渉促進のあつせんを申請した。これに基づき同地労委事務局職員が事情聴取を行つたところ、会社は団体交渉に応じる意向を示したので、組合はあつせん申請を取り下げた。
(4) 二月二七日第一回団体交渉が行われ、組合側は委員長中川二郎、分会委員長松本、分会書記長沢目外一名が、会社側は下坂専務がそれぞれ出席した。この団体交渉で中川委員長は、年次有給休暇等について同種業者である「ミス大阪」の労働協約等を説明して、四週間を通じて四日間の休日だけでも実現するよう主張した。これに対して下坂専務は、「ここの会社は従業員と幹部の間が家族的に和気あいあいとしてやつてきたから、そういう形ですべて解決したい。」などと述べ、交渉は進展することなく、次回の団体交渉を三月一五日までに行うことを約して終つた。
(5) 三月七日午後一一時ごろ松本分会委員長および沢目分会書記長は、「富裕」の一階カウンターで下坂専務に第二回団体交渉の開催日をたずねたところ、下坂専務は「お前らだけで来い。中川とは会わん。」、「組合を通じて要求を出すというやり方をするんだつたら全員やめてもらう。」などと述べた。
(6) 三月九日向田バンドの演奏中に下坂社長は、営業部長矢野和夫を通じて向田を会社事務所に呼び出し、「どうしてこんな風になつたのや。組合運動なんかせんでもいいやないか。月給上げてくれと言うてきたらしてあげるのに。」、「会社としては、組合としての要求には一切応じられない。」、「組合抜きで直接おだやかに話し合えるよう考えてほしい。」などと述べた。これに対して向田は、「よく考えてみます。」と答えて、演奏に戻つた。
(7) 同日の約一時間後に下坂社長と下坂専務は、向田と小西を「富裕」の一階のロビーに呼び、「組合を抜きにして話をしようやないか。」、「組合本部を通じた要求には一切応じられない。」、「会社としてはナナエの従業員バンドと話し合いたい。」などと述べた。また、同席した八馬は、「私は宝塚で労働運動をやつているから組合のことに詳しい。中川は大芸労（（注）組合の略称）を名乗つているが事務所はないし、やつていることは結局事件師だ。だから大芸労をやめて会社に対する交渉なんか私に一任してくれないか。」などと述べた。
なお、八馬がこの席に出たのは、下坂専務から「ナナエのバンド自体の単組が、向田を筆頭として会社に給料を上げてくれと言うてくるなら話に乗れるが、全然関係ない人に横から口出しされたのでは、話になるものもならんから、そのことを向田と小西に言うてくれないか。」などと依頼されたからである。
(8) 三月一〇日矢野営業部長は、向田と小西を「ナナエ」一階事務所に呼び出して「社長がこんなガチヤガチヤするバンドはもういらんと言うている。」、「組合運動は考えなおしたらどうや、これは個人として話すんだ。」などと述べた。翌一一日矢野は、バンドマン控室で向田に対して、昨日の話は撤回する旨を伝えた。
(9) 組合は、会社のこのような態度に対抗するため、三月一二日、分会員のストライキ権批准投票によつて、分会のストライキ権を確立した。
(10) 組合は、第一回団体交渉で約束した三月一五日に至つても会社が団体交渉に応じなかつたため、三月一六日、再度兵庫地労委に団体交渉促進のあつせんを申請した。あつせんは四月三日、兵庫地労委で行われ、あつせん員は会社に自主的団体交渉を勧告し、会社がこれを受諾したので、組合はあつせん申請を取り下げた。
(11) 団体交渉は四月一一日、二〇日と行われたが、会社は、会社と楽団員の関係は請負契約によるものであると主張しながら、主として休日について組合と交渉を行つたが、その交渉は進展しなかつた。
(12) 五月四日の団体交渉で組合は、向田バンドは毎週日曜日を、小西バンドおよびそのころ別に編成されていた指田バンドは交代で毎週月曜日および火曜日をそれぞれ休日とするよう提案し、会社は五月中旬まで回答の延期を求めた。しかし、組合は、会社が団体交渉を引き延ばし組合の要求解決に不誠意であるとするとともに、休日に関する上記組合提案の実施により、会社の業務運営に支障が生じた場合は協議する旨会社に申し入れた。そして同月七日の日曜日から各バンドは、組合提案の内容で休日を実施した。
(13) 五月四日以降団体交渉は中断していたが、九月二六日組合は、あらためて会社に対し、<１>分会員の賃金を月額一万五千円増額 <２>労働協約の締結等に関する要求書を提出するとともに、一四日以内に団体交渉を開催するよう申し入れた。
(14) しかし、会社が上記要求書に対して何らの回答も行わないため、組合は、一一月一日付通知書で、「一〇月三〇日ストライキ権行使に関する手続を完了し……貴社の独善的態度の反省を要求するため、ストライキ権に伴う各種団体行動と……あらゆる方法によつて、争う」ことを会社に通告した。
(15) 組合は、一一月一五日付通知書で、「本月一日通告したストライキ権に基づく第一次行動として本日より、貴社の団交拒否に抗議する意思表示の手段として、腕章を着用」する旨通告した。
向田バンドの分会員は、一一月一五日から同月一八日まで毎日、午後五時三〇分ごろ「ナナエ」のステージで組合の腕章を着用して、労働歌を一曲演奏した。この演奏がなされたのは、営業開始直後で客の来店前の時刻であつた。
(16) 一一月一六日矢野営業部長は、松本分会委員長外一名の組合員に対し、労働歌の演奏等について「誰の指示でやつているのか。」、「君らは店に使われとるのか、中川に使われとるのか。」、「店から金をもらつて店に使われとるんやから、店の言うことも聞いたらどうや。」、「労働歌を演奏して店のムードをこわすようなバンドはいらん。」などと述べて、労働歌の演奏の中止を求めた。
(17) 一一月一七日組合は、兵庫地労委に団体交渉促進についてあつせんを申請したが、会社は、理由を示すことなくこれに応じなかつた。
(18) 会社は、一一月一八日付内容証明郵便で向田あてに「請負契約解除予告通知書」を送付し、向田は翌一九日にこれを受取つた。この通知書には「貴殿等は、当社の制止にも拘らず、ホール内で組合の腕章を着用し、労働歌の演奏を強行されています。右のような行為は……即刻中止方を要望します。……右の行為を継続される場合には、当方も止むを得ず右貴殿との右請負契約を解除し、当社ホール内への出入を禁ずることとなります……。尚右請負契約による報酬の増額についての話合については当社はいつにてもこれに応じる用意があります。」等の内容が記載されていた。
(19) 組合は、一一月一九日以降腕章の着用と労働歌の演奏を中止した。
(20) 前記３の(1)のとおり、会社は、昭和四八年一二月に向田バンド、小西バンドの楽団演奏料を増額している。しかし、この増額に際して会社は、組合と話し合いをしていない。
(21) 昭和四九年五月一七日組合は、<１>労働基準法等労働関係諸法規の完全遵守 <２>分会員の賃金を月額三万円増額等の要求書を会社に提出するとともに、五月二二日または五月二三日に団体交渉を開催するよう申し入れた。
また、同年一〇月一〇日組合は、分会員の賃金を月額四万円増額すること等の要求書を会社に提出し、団体交渉を開催するよう申し入れた。
これらの要求に対して会社は、団体交渉に応じていない。
以上の事実が認められる。
第二当委員会の判断
１ 会社と楽団員の関係について
会社は、会社と楽団員との関係は使用従属関係にあるとした初審判断を争い、会社は、バンドマスターである向田、小西の両名と楽団演奏の請負契約をしているもので、楽団員とは直接雇用関係はない、従つて、楽団員は、労働組合法第七条第二号に規定する「使用者が雇用する労働者」に該当しないと主張する。
(1) しかしながら、当委員会は下記の理由により会社の主張はこれを採用しない。
すなわち、前記第一の２および３認定のとおり、会社は、楽団員の人員の過不足、演奏技術や音質についての注意、演奏上の包括的指示、その他日常の楽団員の行為に対する注意を与えているのであるから、楽団員の勤務の実態は毎日特定の場所で、特定の時間帯に、会社の指示監督の下に演奏業務に従事してその対価を得ているものと言うことができる。
このような事情の下においては、会社と楽団員との契約関係の形式にかかわりなく、労働組合法の趣旨、目的からみて、本件楽団員は労働組合法第七条第二号に規定する雇用する労働者と認めることに支障はない。
(2) 会社は、会社と楽団員との間に支配従属関係がない理由として、<１>楽団員の欠員補充等は行なつていないこと、<２>演奏料は向田、小西に一括支払つていることを挙げている。
<１> なるほど、演奏番組の作成、曲目の特定、演奏指揮などはバンドマスターである向田、小西にまかされており、また、楽団員の欠員補充、アルバイトの採用なども向田と小西によつて行われてはいる。しかし、これらは、会社には楽団員の技能を評価する能力がないことから生じたことであつて、このことをもつて、楽団員と会社との間には「雇用関係」がないとすることはできない。むしろ、芸能関係における特殊性に鑑み、会社において音楽の演奏に当る労働者に関する上記の事項は、あげて向田および小西に一任していたとみられるのである。
<２> また、向田および小西は会社から一定額の演奏料を受取り、それを使用楽器の種類、演奏技術等により、それぞれのバンド所属の楽団員に自らをも含めて分配しているのであるが、給与所得の源泉徴収は、個人毎に会社が行なつていること、また、向田および小西自身が組合の組合員であることについては何人もこれを疑つていないし、同人らが楽団員との団体交渉についてその相手方となりうるような実態を具えていないことなどに徴すれば、向田や小西は会社に対する関係においては自らをも含めた楽団員の代表者にすぎないものと認められるのである。
２ 本件団体交渉拒否と不当労働行為の成否について
(1) 会社は、楽団員は労働組合法第七条第二号に規定する「使用者が雇用する労働者」に該当しないことを主張し、これを理由に組合との団体交渉を拒否している。しかし、前記第二の１判断のとおり楽団員は同条同号の「使用者が雇用する労働者」と認められるのであるから、本件団体交渉拒否は正当な理由を欠くものと認めざるをえず、これを不当労働行為とした初審判断は相当である。
(2) なお、会社は、組合が団体交渉において要求する事項については一応解決済みであり、団体交渉を命ずる利益と必要性がない、また、会社としては向田、小西の各楽団と直接交渉を求めているのであるから、組合との団体交渉を拒否する正当な理由があると主張する。
しかしながら、前記第一の３の(1)および第一の４の(20)認定のとおり、なるほど、会社が昭和四八年一二月以降演奏業務の対価を一人当り約一七、〇〇〇円増額し組合員を含む楽団員は増額分を受領していることは認められるが、これはそれまでに二回にわたる組合の一人当たり計二五、〇〇〇円増額要求につき要求どおりのものでもなく団体交渉が行われた結果にもとずくものでもなく、会社が一方的に実施したものである。また、組合は労働協約の締結をも要求しているのであるから、組合との団体交渉を命ずる利益と必要性がないと認めることはできない。
また、会社は、楽団との直接交渉を希望しているが、そのこと自体、組合を無視する会社の一貫した態度を示すものであつて、組合との団体交渉を拒否する正当理由とは認められない。
３ 下坂社長の言動等の不当労働行為の成否について
会社は、下坂社長らの言動は支配介入の不当労働行為に該当する、とした初審判断は誤りであると主張する。
前記第一の４の(5)ないし(8)認定のとおりの下坂社長ら会社職制および八馬の言動は、組合活動に対する支配介入行為に該当するものと認めざるをえない。次に前記第一の４の(15)、(16)および(18)認定のとおり客が来店していなかつたとしても、組合員が腕章を着用して営業時間中に労働歌を演奏したことは、これを直ちに正当な労働組合活動と認めることにはちゆうちよせざるをえず、会社がその中止を求めたこと自体責めることはできないが、本件の場合内容証明郵便で請負契約解除の予告を通知していることは、如何にも行過ぎであつて、これは上記判断の一連の支配介入の言動と同じく組合を無視し、組合活動をけん制する支配介入行為と認めざるをえない。
従つて、下坂社長ら職制および八馬の言動等を不当労働行為であるとした初審判断は結果において相当である。
以上のとおり、本件再審査申立てには理由がない。ただ、前記請負契約解除の予告通知に関する救済として初審命令では陳謝文の一項目として挙げているが、事案の内容からみて主文のとおり命ずるのが相当であると考える。
よつて、労働組合法第二五条、同第二七条および労働委員会規則第五五条を適用して主文のとおり命令する。
（別紙二）
命令書（初審）
（大阪地労委昭和四八年（不）第三号 昭和四九年四月一三日 命令）
申立人 大阪芸能労働組合
被申立人 有限会社阪神観光
主文
１ 被申立人は、申立人が被申立人に提出した昭和四七年九月二六日づけ要求書の記載事項について、申立人とすみやかに団体交渉を行なわなければならない。
２ 被申立人は、縦一メートル、横二メートルの白色木板に左記のとおり明瞭に墨書して、被申立人が経営するキヤバレー「ナナエ」の正面玄関西側の楽団員の出入りする通路の一階階段壁面の見やすい場所に一週間掲示しなければならない。
記
年 月 日
申立人組合代表者あて 被申立人会社代表者名
当社は、左記の行為を行ないましたが、これらの行為は労働組合法第七条第二号および第三号に該当する不当労働行為であることを認め、ここに陳謝するとともに、今後このような行為を繰り返さないことを誓約いたします。
記
(1) 貴組合の昭和四七年九月二六日づけ要求書の記載事項について団体交渉を拒否したこと
(2) 当社代表取締役下坂七重、同専務取締役下坂裕一らが貴組合員に対して、貴組合からの脱退および組合運動の中止を慫慂したり組合を通じて要求すれば全員解雇するなどの発言をしたこと
(3) 貴組合員らが、昭和四七年一一月一五日から同月一八日まで毎日午後五時三〇分ごろ、当社が経営するキヤバレー「ナナエ」において、貴組合の腕章を着用して労働歌を演奏したことに対し、昭和四七年一一月一八日づけ内容証明郵便をもつて貴組合員向田勝彦氏に対し請負契約解除予告の通知をしたこと
以上、大阪府地方労働委員会の命令によつて掲示します。
３ 申立人のその他の申立ては棄却する。
理由
第一認定した事実
１ 当事者
(1) 被申立人有限会社阪神観光（以下「会社」という）は、肩書地において従業員約二〇〇名でキヤバレー「ナナエ」および料理飲食店「富裕」を営む会社である。
(2) 申立人大阪芸能労働組合（以下「組合」という）は、風俗営業を営む企業において演奏業務に従事する者約三〇〇名で組織する合同労組である。会社における組合員（以下「分会員」という）は、本件審問終結当時六名であり、ナナエ分会（以下「分会」という）を組織している。
２ 会社における楽団の編成経過について
(1) 昭和四四年六月ごろ、それまで約三年間にわたりキヤバレー「ナナエ」でシヨーの伴奏を担当していた楽団が解散し、その楽団の一員であつた小西之則（以下「小西」という）がバンドマスターとして新たに楽団（以下「小西バンド」という）を編成したが、小西バンドはキヤバレー「ナナエ」で主としてダンス音楽やムード音楽の演奏業務を担当することになつたので、シヨーの伴奏を主として担当する楽団（以下「シヨーバンド」という）が必要となつた。
そこで会社は、当時キヤバレー「ナナエ」の芸能部門を担当していた保川某（以下「保川」という）に適当なシヨーバンドを探すように指示し、保川はこのことについて小西に依頼した。
(2) 同年六月中ごろ小西は、当時大阪市北区の喫茶店「慕情」における楽団の一員であり、かつ、同人の知人であつた向田勝彦（以下「向田」という）に、向田がバンドマスターとしてシヨーバンドを編成しキヤバレー「ナナエ」で楽団演奏を行なうように依頼した。その際小西が挙げた条件等は次のとおりであつた。
<１> 楽団の人員は九人とし、その編成は向田に一任する。
<２> 楽団の一カ月の演奏料は、楽団員一人平均手取り六万五千円として九人分の合計金五八万五千円の範囲内とする。
<３> 契約期間は一年とし、その間問題がなければ期間を自動延長する。
<４> キヤバレー「ナナエ」の営業時間は、午後五時三〇分から同一一時三〇分まで、楽団の演奏時間は、午後六時三〇分から同一一時二〇分までである。
<５> 休日は会社の休業日にあたる毎月第二日曜日および第三日曜日ならびに一二月三一日から一月二日までの間である。
<６> 楽団員に対し、給与所得税の源泉徴収を行なう。
<７> その他細部については、会社の規則や指示に従うこと。
(3) 向田はこの依頼に応じて、同じ楽団でともに仕事をしたことのある者らを勧誘して九人で構成される楽団（以下「向田バンド」という）を編成し、六月末ごろキヤバレー「ナナエ」のステージでテストを受けた。
テストには、会社の専務取締役下坂裕一（以下「下坂専務」という）保川、小西および下坂専務の友人八馬奏一（以下「八馬」という）らが立ち会つた。テスト終了後、向田ら九人が会社の指示に従つて近くの喫茶店で待機していると、保川と小西がやつてきて概ね次のとおり述べた。
<１>テストは合格したこと、<２>四四年八月一日からキヤバレー「ナナエ」で仕事をしてもらうこと、<３>演奏時間は午後六時三〇分から同一一時二〇分までの間で、実際の出演時間については、営業部長または保川の指示に従うこと、<４>演奏料の分配については向田に一任すること、<５>演奏料は毎月二日、一二日および二二日に三分の一ずつ一括して向田に交付すること。
３ 会社における楽団員の出演等の実態について
向田バンドおよび小西バンドは、四四年八月ごろからキヤバレー「ナナエ」で演奏業務に従事していたが、その出演等の実態は次のとおりであつた。
(1) 分会員六名のうち、五名は四四年八月一日以降、他の一名は四五年五月一日以降、いずれも継続して楽団演奏の業務に従事していた。
(2) 楽団演奏に対する対価は、向田バンドについては月額五八万五千円、小西バンドについては月額五三万円で、いずれも各バンドマスターが演奏料名義でこれを受領し、バンドマスターが各所属楽団員とともにこれを配分し、バンドマスターを含む楽団員はこれを主たる収入源として生計をたてていた。
(3) 会社は、向田バンドの採用の際、楽団員の各自について住所・氏名・年令・配分額・扶養家族等の報告を受けたが、その後の楽団員の退団または入団についてはバンド全体としての演奏水準が著しく低下しない限り、向田にこれらのことを一任していた。
しかし、小西バンドについては、会社が楽団員一名を技量劣悪を理由に、四六年一二月ごろ小西に指示して退団させたことがあつた。
(4) 楽団員の欠勤を短期的に補充するエキストラ（臨時雇）および退団に伴う後任者の募集については、楽団員全員が協力してこれにあたり、後任者の配分額は概ね前任者のそれと同額であつた。
(5) 演奏曲目その他会社のバンドに対する指示は、営業部長または保川を通じてなされていた。
(6) 演奏時間は、午後六時三〇分から同一一時二〇分までの間であつた。
(7) 会社は、四五年一月以降、毎月の休業日を廃止したため、年間の休日は年末年始の休業日にあたる三日間のみとなつた。しかし、四七年五月以降は後記事情により、向田バンドと小西バンドはそれぞれ毎週日曜日および月曜日は休日として演奏業務を行なつていなかつた。
(8) 楽団員の控室にはホステスの更衣室の一部があてられていた。同控室には、四四年八月当時、店主名をもつて発せられた「バンドマンの心得」が貼付されそれには、<１>飲酒演奏の禁止、<２>ホステスとの雑談禁止、<３>とばくの禁止、<４>たばこの吸殻の後始末の注意が記載されていた。
(9) 楽団員の人数は毎日営業部で点検し、人員の不足、音の良否等については、支配人が日報に記入して会社に報告していた。
(10) 出勤簿またはタイム・レコーダーは、楽団員以外の従業員については備え付けられているが、楽団員についてはこれがなかつた。
(11) 会社には、営業部長を会長とするナナエ会と称する親睦会があり、楽団員もこれに加入していた。会費は、役付従業員、ホステスおよび楽団員については月額二〇〇円、その他の従業員については月額一〇〇円であり、慰安旅行の経費ならびに慶弔事の祝金および見舞金等に支出されていた。なお、慰安旅行に要する経費が会費の積立金額を超過するときは、会社がその超過分を負担していた。また、楽団員の会費の徴収については、演奏料から会社が控除していた。
４ 組合と会社の関係について
(1) 向田ら楽団員は、四五年一月ごろから保川を通じて再三にわたり、会社に対して演奏料の引き上げを要求してきた。しかし、会社がこれに一向に応じず、また、毎月の休日も前記のとおり四五年一月以降廃止されたこと等からこれに不満を抱いた楽団員らの間で四六年一二月ごろから労働組合結成の気運が起こり、四七年二月四日、向田バンドの全員（当時八名）および小西は組合へ加入し、即日分会を結成した。
(2) 組合は、二月七日、会社代表取締役下坂七重（以下「下坂社長」という）に対して、<１>二月分の賃金から分会員一人につき一万円の増額、<２>労働基準法の遵守、特に休日の実施および賃金支払形態の改善、<３>労働協約の締結等を内容とする要求書を手交するとともに、同月一二日までに団体交渉（以下「団交」という）を開催するよう申し入れた。
(3) しかし、団交開催についての組合の指定期限が過ぎても会社が団交に応じないため、組合は、二月一六日、兵庫県地方労働委員会（以下「兵庫地労委」という）に団交促進のあつせんを申請した。これに基づき同地労委事務局職員が事情聴取を行なつた結果、会社は団交に応じる意向を示したので、組合はその申請を取り下げた。
(4) 二月二七日、第一回団交が行なわれ、組合側は組合委員長中川二郎（以下「中川委員長」という）、分会委員長松本英俊（以下「松本」という）、分会書記長沢目正明（以下「沢目」という）外一名が、会社側は下坂専務がそれぞれ出席した。席上、中川委員長は年次有給休暇等について、同種業者である「ミス大阪」の労働協約等を一つのモデルケースとして説明し、四週間を通じて四日間の休日だけでも実現するよう要求したが、下坂専務は、「ここの会社は従業員と幹部の間が家族的に和気あいあいとしてやつてきたから、そういう形ですべて解決したい」などと述べ、交渉は進展することなく終り、次回の団交を三月一五日までに行なうことを約した。
(5) 三月七日、松本および沢目が「富裕」の一階カウンターで、下坂専務に第二回団交の開催日を尋ねたところ、同専務は、「お前らだけで来い。中川とは会わん」、組合を通じて要求を出すというようなやり方をするんだつたら全員やめてもらう」などと述べた。
(6) 三月九日、向田バンドの演奏中に下坂社長は、営業部長矢野和夫（以下「矢野部長」という）を通じて向田を会社事務所へ呼び出し、「どうしてこんな風になつたのや。組合運動なんかせんでもええやないか。月給上げてくれと言うてきたらしてあげるのに」、「会社としては、組合としての要求には一切応じられない」、「組合抜きで直接おだやかに話し合えるよう考えてほしい」などと述べた。
(7) また、その約一時間後、下坂社長と下坂専務は、向田と小西を「富裕」の一階のロビーに呼び、「組合を抜きにして話をしようやないか」、「組合本部を通じた要求には一切応じられない」、「会社としてはナナエの従業員バンドと話し合いたい」などと述べた。また同席した八馬は、「私は宝塚で労働運動をやつているから組合のことに詳しい。中川は大芸労（申立人を指す。以下同じ。）を名乗つているが事務所はないし、やつていることは結局事件師だ。だから、大芸労をやめて会社に対する交渉なんか私に一任してくれないか」などと述べた。
なお八馬は、宝塚歌劇団音楽部に楽士として勤務しており、宝塚歌劇団音楽家労働組合執行委員であるが、下坂専務とは長年の知己であり、音楽について同専務の顧問をつとめていた者であり、またそのころ、下坂専務から「ナナエのバンド自体の単組が、向田を筆頭として会社に給料を上げてくれと言うてくるなら話に乗れるが、全然関係のない人に横から口出しされたのでは、話になるものもならんから、そのことを向田と小西に言うてくれないか」などと依頼されていたものである。
(8) 三月一〇日、矢野部長は向田と小西に対し、「社長が、こんなガチヤガチヤするバンドはもういらんと言うている」と述べた。
(9) 会社のこのような態度にふんがいした分会員および組合員らは、三月一二日ごろ組合大会を開きストライキを行なう旨決議した。
(10) 三月一六日、組合は再び兵庫地労委に団交促進のあつせんを申請したところ、四月三日、同地労委あつせん員は会社に自主団交を勧告し、会社がこれを受諾したので、組合はその申請を取り下げた。
(11) 四月一一日、団交が行なわれた。会社は、会社と楽団員の関係は請負契約によるものである旨主張しつつも、主として休日について組合と交渉を行なつたが、その交渉は進展しなかつた。
(12) 四月二〇日も団交が行なわれたが、前回の団交の繰り返しに終つた。
(13) 五月四日、団交が行なわれ、組合は、向田バンドは毎週日曜日を、小西バンドおよびそのころ別に編成されていた指田バンドは交代で毎週月曜日および火曜日を、それぞれ休日とするよう提案したが、会社は五月中旬まで回答の延期を求めた。しかし組合は、会社が団交を引き延ばし組合の要求解決について不誠意であると非難するとともに、休日に関する上記組合提案の実施により会社の業務運営に支障が生じた場合は協議する旨会社に申し入れ、同月七日からこれを実施した。
(14) 五月四日以後、団交は中断したが、九月二六日、組合はあらためて会社に対し、分会員の賃金の月額一万五千円の増額、労働協約の締結等に関する要求書を提出するとともに、一四日以内に団交を開催するよう申し入れた。
(15) しかし、会社が上記要求書に対して何らの回答も行なわないため、組合は一一月一日づけの通知書で、一〇月三〇日にストライキ実施に関する手続を完了したこと、会社に反省を求めるため争議権に基づく各種の団体行動その他あらゆる方法によつて争うことの旨会社に通告した。
(16) 組合は、一一月一五日づけ通告書で、同月一日づけの前記文書で通告したとおり同月一五日から、会社の団交拒否に抗議する意思表示の手段として争議権に基づき腕章を着用する旨通告するとともに、同日から同月一八日まで毎日午後五時三〇分ごろ組合の腕章を着用して労働歌を演奏した。
(17) 一一月一六日、矢野部長は松本外一名の組合員に対し、労働歌の演奏等について、「誰の指示でやつているのか」、「君らは店に使われとるのか、中川に使われとるのか」、「店から金をもらつて店に使われとるんやから、店の言うことも聞いたらどうや」、「労働歌を演奏して店のムードをこわすようなバンドはいらん」などと述べて労働歌の演奏の中止を求めた。
(18) 一一月一七日、組合は兵庫地労委に対し、団交促進についてあつせんを申請したが、会社は理由を示すことなくこれに応じなかつた。
(19) 会社は、一一月一八日づけ内容証明郵便で向田あてに、組合の腕章の着用と労働歌の演奏の中止方を要望するとともに、上記行為を継続する場合には向田との請負契約を解除し会社ホール内への出入りを禁ずることとなる旨記載した「請負契約解除予告通知書」との標題の文書を送付し、組合は同月一九日これを受領した。
(20) 組合は、一一月一九日以降腕章の着用と労働歌の演奏を中止した。
第二判断
１ 会社と楽団員の関係について
(1) 組合は、会社と楽団員の間には労働契約関係が存在すると主張する。一方会社は、<１>会社と各楽団員が労働契約を締結した事実はなく、向田および小西のそれぞれとの間に、キヤバレー「ナナエ」において同人らから楽団演奏のサービスの提供を受けることを内容とする請負契約を締結したに過ぎないから、会社と各楽団員の間について労使の対抗関係は存在せず、従つて本件について不当労働行為が成立する余地はない旨主張し、さらに、<２>本件のように不当労働行為の成立の前提要件たる労働契約の有無が争点となつている場合、その判断は裁判所に専属し労働委員会の管轄外であるから、この点に関する裁判所の判断が確定して初めて労働委員会に救済を求めることができる旨主張する。よつて、以下これらの点について判断する。
(2) まず、上記(1)の<２>記載の会社主張について考えると、労働委員会は、使用者が労働組合法第七条の規定に違反した旨の申立てを受けたときは、調査および審問を行ない、事実の認定をし、この認定に基づいて申立人の請求にかかる救済を認容しまたは申立てを棄却する命令を発する権限と職責を有する（労働組合法第二七条）。従つて、労働委員会は、その権限を行使し職責を果たすために、必要な事項について必要かつ十分の範囲内において、事実を認定し判断する権能を有すると解すべきである。もし、労働契約の有無が争点となつている場合にはこの点に関する裁判所の判断が確定するまで不当労働行為の救済申立てが許されないとするならば、使用者が労働契約の存否を争うかぎり、裁判所の判断が確定するまで、常に労働者または労働組合は労働委員会に対して救済申立てをすることを阻止されることになり、不当労働行為制度は没却されることになるであろう。よつて、この点に関する会社の上記主張は採用することができない。
(3) 次に上記(1)の<１>記載の会社主張について考えると、不当労働行為が成立するための前提としての分会員と会社の労使関係の存在の有無についての判断は、両者の間の契約形式にとらわれることなく労務遂行過程の実態に即して使用従属関係の有無に従つてなされるべきである。
前記認定のとおり、<１>分会員は、キヤバレー「ナナエ」において三年ないし四年にわたり継続して楽団演奏の業務に従事していること、<２>楽団員は、楽団演奏の対価として会社から受取る金銭を主たる収入源として生計を立てていること、<３>毎日の勤務時間は約五時間と定められ、会社の指揮命令の下に演奏業務に従事していること、その他前記認定の向田バンド採用に至るまでの経緯ならびに楽団員の出演の実態等に徴するとき、楽団員は会社に人的経済的に従属しているというべく会社と楽団員とは使用従属関係にあるものと判断せざるを得ない。もつとも、楽団員の入退団・演奏料の配分等はバンドマスターによつて行なわれていることが認められるが、これは会社が楽団員の演奏に関する技能を評価する能力を有しないところから、バンドマスターにこれらの権限を委任していることによるものと解せられ、また楽団員は勤務時間、出勤時間、その他の点について他の従業員と異る取扱いを受けている面もあるが、これらのことは前記判断の妨げとなるものではない。
２ 組合の被救済資格について
会社は、組合は合同労組であるが交渉権を中央本部で掌握し分会の交渉権を認めていないから、このような組合は労働組合法第五条に定める被救済資格を欠く旨主張するが、労働組合が労働委員会に救済を申し立て、かつ、その救済が与えられるためには、労働組合法第二条および第五条第二項の諸要件を具備すれば足りるのであつて、その労働組合の下部組織である分会に交渉権が認められていることを要件としていないのであるから、会社の主張は理由がない。
３ 団体交渉について
(1) 組合は、会社は四七年二月四日の分会結成直後の組合の団交申入れに対して容易にこれに応じず、九月二六日の団交申入れに対しては本件審問終結時に至るも正当な理由なく団交に一切応じていないと主張し、会社はこれを争う。
よつて、以下この点について判断する。
(2) 四七年二月四日、分会結成直後、組合が一万円の賃上げ、休日の実施等労働基準法の遵守、労働協約の締結等を要求して団交は申し入れたのに対して、会社は組合のあつせん申請に基づいて行なわれた兵庫地労委事務局職員の事情聴取後の同月二七日に至つて初めてこれに応じたこと、組合と会社が約定した第二回の団交開催期限の三月一五日までの間に下坂社長および下坂専務は、松本、沢目、向田および小西に対して「組合本部を通じての団交に応じない」、「会社は組合との団交に応じない」などと発言し、上記期限を過ぎても団交に応じず、組合申請による兵庫地労委のあつせんにより、ようやく四月一一日第二回の団交に応じたこと、同月二〇日および五月四日に第三回および第四回の団交が行なわれたが交渉は全く進展せず五月四日以降交渉が中断したこと、九月二六日、組合はあらためて一万五千円の賃上げ、労働協約の締結等を要求して団交を申し入れたが、本件審問終結時に至るも会社はこの申入れに応じていないことは、前記認定のとおりである。これらの経過に徴すれば会社は組合を嫌悪して、分会結成直後の団交申入れに対して組合本部を通じての団交には応じないなどの発言を繰り返して容易にこれに応じず、兵庫地労委のあつせんによりようやく応じたものの、九月二六日以降は理由を示すことなく組合との団交に全く応じていないことは明らかであるから、このような会社の行為は労働組合法第七条第二号に該当する不当労働行為である。
４ 会社の組合に対する言動について
組合は、会社は分会の結成以来組合を嫌悪し、組合の運営に対し支配介入している旨主張し、会社はこれを否認するので、以下、この点について判断する。
(1) 下坂社長らの言動について
四七年三月七日、下坂専務が松本および沢目に「組合を通じて要求を出すというようなやり方をするんだつたら全員やめてもらう」などと述べたこと、三月九日、下坂社長は楽団演奏中の向田を会社事務所に呼び出し「組合運動なんかせんでもええやないか。月給あげてくれと言うてきたらしてあげるのに」などと述べ、また、同席した八馬は、組合と中川を非難し、「だから大芸労をやめて会社に対する交渉なんか私に一任してくれないか」と述べたことは前記認定のとおりである。
まず、三月七日の下坂専務の発言は、組合の要求に対して楽団員全員の解雇を示唆してその抑止を意図し、また同月九日の下坂社長の発言は、待遇の改善を示唆して組合活動の中止を慫慂し、さらに同席した八馬の発言は、組合からの脱退を慫慂するものであり、いずれも組合への干渉であつて許されない。
なお、八馬の発言は、前記認定のとおり下坂専務の依頼を受けてなされたものと推認されるから、会社の行為とみなすべきである。
(2) 労働歌の演奏に対する会社の措置について
四七年九月二六日、組合は、賃上げ一万五千円、労働協約の締結等を要求して団交を申し入れたが会社が応じないため、一一月一日争議権に基づく団体行動を予告し、同月一五日から同月一八日まで毎日午後五時三〇分ごろキヤバレー「ナナエ」において、楽団員が組合の腕章を着用して労働歌を演奏したこと、これに対して同月一六日、矢野部長が松本外一名の分会員に「店に使われとるんやから店の言うことも聞いたらどうや」、「労働歌だけでもやめてほしい。そんな店のムードをこわすようなバンドはいらん」などと述べてその中止を求め、また会社は、一一月一八日づけ請負契約解除予告通知書なる標題の文書を向田あてに送付し、組合の腕章の着用と労働歌の演奏の中止方を要望するとともに、その行為を継続する場合には向田との請負契約を解除し、向田バンドの会社ホール内への出入りを禁ずることになる旨警告したことは前記認定のとおりである。
ところで、楽団員が組合の腕章を着用して労働歌を演奏したことは、団交に応じない会社への抗議の意思表示の手段として行なわれたものであり、また演奏時刻も営業開始直後の客の来店前のことであり会社の業務に支障を与えたものでもないから、組合の正当な行為の範囲に属するものと認められる。従つて、組合の腕章の着用と労働歌の演奏の中止を求めた矢野部長の発言ならびに会社の前記請負契約解除予告通知は組合活動に対する干渉であると言わざるを得ず、また、上記請負契約解除予告通知は分会員に動揺を与え、会社内における組合活動の抑圧を意図するものと断ぜざるを得ない。
(3) 以上の判断のとおり、上記下坂社長の発言、ならびに分会員らの腕章の着用および労働歌の演奏に対する会社の措置は、いずれも組合の運営に対する支配介入であり、労働組合法第七条第三号に該当する不当労働行為である。
５ なお、組合は、分会員を会社の従業員として取り扱い、雇用関係を否定するような行為を禁止するようにとの救済をも求めるが、主文によつて救済の実を果しうると考えるので、そのような救済を付加する必要を認めない。
以上の事実認定および判断に基づき当委員会は、労働組合法第二七条および労働委員会規則第四三条により主文のとおり命令する。